Договор для гендиректора

Описанная ситуация в коммерческих организациях встречается довольно часто. В основном она характерна для небольших обществ или товариществ, где отношения между партнерами по бизнесу строятся на дружеских или родственных связях. Скажем сразу: такое положение таит в себе немало опасностей. Документально не зафиксированные отношения между организацией и генеральным директором могут привести не только к длительным и порой безрезультатным судебным спорам, но и к огромным финансовым потерям, конфликтам, крушению деловых связей, а также стычкам с проверяющими органами. Приведем пример из практики, который наглядно иллюстрирует вышесказанное.

Самое печальное в этой истории то, что подобные последствия можно было бы с успехом предотвратить, будь у генерального директора трудовой договор. Ведь еще на стадии возникновения конфликта Владимира можно было бы привлечь к дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения (тем более что поводов он давал предостаточно - и прогулы, и принятие необоснованных решений, и нарушение трудовых обязанностей). Отсутствие договора развязало руки генеральному директору, а его партнер окончательно потерял контроль над ситуацией. Конечно, Владимир понес уголовное наказание за злоупотребление полномочиями. Но теперь впереди у ЗАО долгая судебная тяжба по иску о возмещении причиненных убытков.

А теперь вернемся к «Альтаир». Менеджер по персоналу этой компании оказалась в сложной ситуации. Как убедить Кирилла С. и остальных участников общества в необходимости заключения трудового договора с генеральным директором? Давайте подготовим аргументированное мнение на этот счет.

Во-первых, необходимо донести до сведения участников, что отсутствие трудового договора является нарушением законодательства о труде. Ведь на руководителя организации, в том числе выполняющего функции ее единоличного исполнительного органа (генерального директора), в полной мере распространяется действие Трудового кодекса (ст. 273 ТК РФ). А это значит, что чиновник Рострудинспекции, не обнаружив при проверке трудового договора с гендиректором, наложит штраф на должностное лицо, ответственное за заключение такого договора. Штраф за это нарушение составляет от 500 до 5000 руб. (ст. 5.27 КоАП РФ).

Во-вторых, правильно составленный трудовой договор позволит ограничить полномочия генерального директора. Например, в договоре можно предусмотреть условие о том, что директор
имеет право принимать финансовые решения только в пределах определенной суммы. Это послужит хорошей гарантией от бесконтрольного использования денежных средств.

В пункте 2 статьи 69 закона «Об акционерных обществах»* сказано, что к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Что касается обществ с ограниченной ответственностью, то объем полномочий их единоличного исполнительного органа установлен пунктом 3 статьи 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»**. Согласно подпункту 4 пункта 3 этой статьи, он не является исчерпывающим. Объем полномочий гендиректора может быть расширен или сужен в уставе общества, а в трудовом договоре его можно четко конкретизировать.

Нельзя включать в компетенцию гендиректора полномочия, отнесенные к компетенции других органов общества.

В-третьих, вступая в трудовые отношения, генеральный директор должен исполнять все условия договора. Ему, как и любому другому работнику, можно объявить замечание или выговор, а также уволить за дисциплинарный проступок. В отличие от обычного сотрудника закон предусматривает дополнительные основания для увольнения руководителя организации, которые перечислены в статье 278 Трудового кодекса. Например, он может быть уволен по основаниям, предусмотренным трудовым договором. Это повышает ответственность гендиректора и дает возможность предусмотреть в его трудовом договоре причины для увольнения, которые отсутствуют в Трудовом кодексе.

При включении в договор таких дополнительных оснований нужно помнить, что они должны быть изложены ясно, четко и конкретно, чтобы было понятно, при совершении каких действий (или допущении какого бездействия) возможно расторжение трудового договора. Практика выработала несколько наиболее типичных оснований увольнения гендиректора, которые часто включаются в трудовые договоры. Это, например, разглашение коммерческой тайны, невыполнение решения общего собрания акционеров, причинение убытков организации.

В-четвертых, нужно помнить, что руководитель при условии, что он состоит в трудовых отношениях с организацией, несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации (ст. 277 ТК РФ). Если же трудового договора нет, то привлечь генерального директора к материальной ответственности по Трудовому кодексу будет весьма проблематично.

Кроме трудового договора советуем убедить участников общества принять положение о генеральном директоре. Этот документ поможет добиться стабильности в работе, четкости взаимоотношений между участниками (учредителями) общества, гендиректором и другими сотрудниками.

На основании статьи 139 Гражданского кодекса с генеральным директором помимо трудового договора может быть заключено письменное соглашение о неразглашении служебной или коммерческой тайны, ставшей ему известной в связи с исполнением трудовых обязанностей. Это позволит вам в случае разглашения тайны генеральным директором привлечь его к ответственности по возмещению причиненных убытков.

*     Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.

**   Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.